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防范合同风险之二:如何消除签订书面形式合同的风险
作者:张盈东律师、朱小锋律师 来源:原创 添加时间:2007年12月25日 阅读:

    随着社会经济的发展,各种类型的合同已成为人们日常生活中,尤其是经济活动中不可或缺的重要组成部分。随着各种各样的新型合同纠纷不断地出现,迫使我们不得不认真思考这样一个问题——在签订书面合同时,如何才能尽可能地减少风险,防患于未然。笔者现就这一问题谈一谈个人的粗浅看法。
   按照合同文书的载体形式,可以将书面合同分为传统形式的合同书、信件和现代形式的数据电文。传统书面合同是指合同当事人将约定的权利义务写在纸质载体上的合同文本。数据电文是近年来随着社会的不断发展,尤其是随着计算机技术和互联网的飞速发展,逐步出现的一种合同形式,它主要包括可以有形地表现所载内容的电报、电传、传真、电子数据交换以及电子邮件等形式。数据电文合同成立的时间、地点与传统书面合同有所不同。根据合同法的规定,传统书面合同一般在合同双方签章后成立,而采用数据电文形式订立的合同,如果收件人指定特定系统接收数据电文的,合同成立的时间以数据电文进入要约人的指定系统的时间为成立时间;如果未指定特定系统的,则以数据电文进入要约人的任何系统的首次时间为成立时间。合同成立的地点除当事人另有约定外,收件人有主营业地的,主营业地为合同成立地;没有主营业地的,收件人的经常居住地为合同成立地。
    按照合同文书是否经双方协商后确定,可以将合同分为非格式条款合同和格式条款合同。前者是指合同条款经双方约定后签订的合同。格式条款合同则是指合同一方为了重复使用而预先拟定,订立时未与对方协商的合同。由于格式条款合同具有方便、省时、经济等优点,常被运用于商业领域,如电信、保险、邮政、交通运输及商业零售业等行业。但格式条款的制定者往往处于垄断地位或经济上的强势地位,一般在订立此类合同时,非拟定条款方没有自由选择权,对格式条款只能被动接受。如日常生活中,我们常常见到“打折商品一经售出,概不退换”、“物品丢失概不负责”、“手机预储话费低于10元,用户无法拔打电话”等声明,诸如此类的条款,实质上都带有强制性,属于不平等的霸王条款。
    那么,如何尽量减少签订书面合同的风险呢?笔者认为可以从以下几点加以防范:
    第一,仔细缜密地审查合同条款,确保合同文字精确。在现实生活中,有一些善于玩弄文字游戏的人,往往利用合同中歧义的字句,恶意钻法律空隙。因此,我们在签订合同时,一定要认真推敲合同的每个字句,反复斟酌合同中可能发生歧义的条款,防止对方玩文字游戏,导致将来发生纠纷诉诸法院,处于被动地位。同时,要认真审查合同的必要条款是否齐备,特别是对合同标的、数量、质量、价款、结算方式、履行时间、履行方式、违约责任等约定,要明确、清楚、完整。这样,双方一旦发生争议,也有了处理依据。
    第二,对于数据电文形式的合同,尽可能的要求签订确认书。《合同法》33条规定:“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。” 根据这一规定,合同双方可以选择签订确认书,确认书是根据一方当事人的要求而做出的,如果一方要求签订确认书,只有双方在确认书上签章后,合同才能成立。就数据电文本身来看,因其具有易改动、易丢失、保密性差、多样性等特点,所以在履行合同过程中存有一定的风险。但是,作为一种新兴事物,同时又具有高效、快捷、方便的特点。所以,采用数据电文形式签订合同时,最好在合同订立后的合理期限内签订确认书,也可以采用律师见证、公证机关公证等形式予以确认。
    第三,发现格式合同中的不平等条款,应及时要求订立补充协议。根据合同法的规定,合同双方应遵循平等、自愿、公平原则。当拟定格式条款一方订立了不平等的条款,非拟定格式条款的一方,完全有权选择拒绝接受、要求修改或另行约定合同条款。《合同法》第39条第1款规定:“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。”根据这一规定,提供格式条款的一方,应当履行提请对方注意免除或限制其责任的条款,并按照对方的要求,对该条款予以说明。如果提供格式条款的一方,未履行上述如实告知义务,致使另一方据此作出错误的判断,或者在合同中免除自己责任,加重对方责任,排除对方主要权利的,非拟定格式条款方可以根据《合同法》第40条主张该条款无效。同时,根据《合同法》第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”所以,对于提供拟定格式条款方,切莫利用自己的优势地位,为了蝇头小利,限制另一方的合法权利,其最终损害的还是自己的利益。面对一些不合理的霸王条款,非拟定格式条款方完全可以拿起法律武器来保护自己,不妥协、不迁就,据理力争,要求对方依法另行签订补充协议,争取将损害自己合法权益的条款从格式合同中消除。
    总之,笔者认为,如果我们在签订合同时,多一份清醒、理智、谨慎的态度,多一份法制观念,就可能更有效地消除合同风险,避免不必要的损失。

本文为上海律师张盈东律师、朱小锋原创文章,如需转载请事先联系!张盈东律师、朱小锋律师 lawyerzhu.cn



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