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质疑“律师质疑情色六月天主犯判决太重”
作者:朱小锋律师 来源:原创 添加时间:2006年11月24日 阅读:

    昨天本律师在自己的网站上发表了“网络色情第一案,主犯无期落尘埃”一文,对“情色六月天”一案审结,主犯获罪无期进行评论,以表达作为一个普通公民对这一案件的关注与欢呼,同时也表达了作为一名律师、一名法律专业人士对这一案件审理结果的支持与肯定。
然而,今天看到新浪网新闻首页“情色六月天主犯可能上诉 律师质疑判决太重”(链接地址:http://tech.sina.com.cn/i/2006-11-24/02521254119.shtml以下简称“质疑”)一文,才发觉,原来以为毫无争议,大快人心的一件事情,还有同仁为此持不同见解?!法院判决之后,上诉期内,任何获刑之人都可以上诉,这是法律所赋予的神圣不可剥夺的权利,同时对于一个已审结的案件,任何人都可以表达自己的质疑,这不仅限于律师,但质疑是否有道理,尤其是作为一名法律专业人士的律师提出的质疑,似乎很有必要来谈一谈。
我认为情色六月天主犯被判无期,有法、有理、有据,适用法律正确,量刑并无过重之处!
    《中华人民共国和刑法》第三百六十三条规定以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品,情节严重的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的,依照第二款的规定从重处罚。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的,从重处罚。
    显然,主犯存在“制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放”及“向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的”两个从重情节,下面我们再来看看什么时法律规定的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的“特别严重情节”:
    2004年9月1日最高人民法院审判委员会第1323次会议、2004年9月2日最高人民检察院第十届检察委员会第26次会议通过的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称解释)第二条明确规定:实施第一条规定的行为,数量或者数额达到第一条第一款第(一)项至第(六)项规定标准五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准二十五倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。我们再来看看《解释》第一条的相关观定,以下全文照录:
    《解释》第一条:以牟利为目的,利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
  (一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的;
  (二)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的;
  (三)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的;
  (四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息,实际被点击数达到一万次以上的;
  (五)以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息,注册会员达二百人以上的;
  (六)利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用,违法所得一万元以上的;
  (七)数量或者数额虽未达到第(一)项至第(六)项规定标准,但分别达到其中两项以上标准一半以上的;
  (八)造成严重后果的。
    利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式,实施第一款规定行为的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
    根据法院审理判定的事实情况是“截至2005年10月3日2时,上述4个网站共注册会员60余万人,发布淫秽图片4万多张,淫秽文章929篇、淫秽电影125部,累计点击数达1100余万次。”
    注册会员60万,是《解释》第一条规定200人的3000倍。
    淫秽图片文章4.0929万张(篇),是《解释》第一条200规定张(篇)的205倍。
    淫秽电影125部,是《解释》第一条规定25部的5倍,请注意这仅是指淫秽电影,尚未包括法律规定的动画表演等内容,实际影音文件肯定多于此数。
    累计点击数达1100余万次,是《解释》第一条规定10000次的3000倍1100倍。
    试问如此严重的犯罪行为,完全达到法律规定的处罚上限,又有法定的从重处罚的犯罪情节,主犯被判无期,有何量刑过重之嫌?
    《质疑》一文中的张律师认为,“《解释》是2004年9月6日正式实施的,但是陈辉非法经营其网站的起始时间如果早于这个时间点,就存在新旧法的适用问题,旧法的规定和新法之间还是有较多差别的。”我们知道,六月天主犯陈某违法尽管从2004年他接手六月天网站开始,但他的违法行为发展到触犯刑律是一个渐近的过程,事情本身的积累也有一个从量变到质变的过程,我们不能因某人刚建立了一个色情网站,而网站的点击率及网站内容还没有达到法定的数量时就说他已经触犯刑律了,尽管他这种行为是违法的。2004年陈某接手六月天网站,2005年又先后建立“情色海岸线论坛”网站、“天上人间——中华伊甸园论坛”网站及“华人伊甸园论坛”等三个色情网站,正常推理,后三个网站应该是六月天网站的访问量得到提高之后的扩张,由此可以推知六月天主犯陈某的主要犯罪活动集中在2005年。因此,适用《解释》不存在新旧法律的适用问题。退一步进,即使我们不适用2004年9月《解释》,仅依照刑法第六章第九节之规定,一样也要判处主犯陈某无期,试问张律师一个注册会员600000万,点击人数11000000的犯罪行为都不算特别严重,那什么样的犯罪行为才叫特别严重?!
    《质疑》一文中的张律师又认为,“对于中国第一个这样规模的案件,公安、司法机关和法院都没有丰富的经验和足够的法律依据,应该在量刑上适当后退一步,为今后此类案件的审判留下空间。”直截了当的说,我对张律师这样一位法律专业人士持这样的观点实在无法理解。是否应该在量刑上适当后退一步,是否应该为今后此类案件的审判留下空间,不是以这个案件是否为“中国第一个这样规模的案件”为量刑依据的,而应该以现有的证据为依据的,是以现行的法律为量刑依据。我们都知道,法律不是市场上买菜,容不得讨价还价,他是有尊严的,他的尊严就来自于“有法必依、违法必纠”。我们反对疑罪从有,我们支持疑罪从无,但是对于事实清楚,证据确凿的案件,严格按照法律来办,有何空间可留?
    六月天主犯获罪无期,无疑于对当今不法网站经营者当头棒呵!今天网络已经融入我们的日常生活,不论工作和生活我们根本离不开他,但这个网络并不是我们最初设想的那样美好,在给我们提供方便、快捷的同时,无聊、骚扰、迷信、暴力、色情等违法内容已经把我们面前的这个网络给侵蚀的面目全非,打开电脑,随便上个网站,首先映入眼帘的就是穿着暴露、频频闪动的美女图片,抑或是无聊烦人的弹出广告,要不就是会偷偷安装到你的机器的流氓软件,当然还有充斥邮箱的垃圾邮件,再不管理,我们面前的这个网络就要走向自我毁灭了!

本文为上海律师朱小锋原创文章,如需转载请事先联系!



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